Course info
وعليه، فيستلزم الأمر وجود شخص طبيعي يمثل الشركة وينوب عنها في تسيير النشاط ويتحمل المسئولية عنها. وفي حالات استثنائية يكون الشخص معنوي هو الذي يمثل الشركة ولطن في كلا الحالات، يكون المسير شخصا طبيعيا. وهذا الشخص هو الذي يسمى " مسير الشركة" أو مدير الشركة او مسئول الشركة او الممثل القانوني للشركة، وغيرها من المصطلحات التي لها نفس المعنى وهو تسير الشركة وتحمل المسئولية عن نشاطاتها تحمل الاضرار الناتجة عنها.
. والسبب يكمن في وجود هيئات تسيير متعددة، وكل هيئة لها صلاحيات موازية أحيانا مع هيئات أخرى. فيقع التداخل في الصلاحيات وفي تحمل المسئوليات. وخاصة بين صلاحيات الرئيس المدير العام لشركة المساهمة ومجلس الادارة. وكلما تعددت الصلاحيات ومسئوليات التسيير تزداد المسئولية القانونية لمسير الشركة تعقيدا.
ما هي طبيعة مسئولية مسير الشركة التجارية؟
-
- للإجابة على ذلك، نتطرق في الفصل الأول: الى مدخل مفاهيمي حول الشركات التجارية والمسير القانوني. أما الفصل الثاني: فنخصصه لدراسة المسئولية القانونية لمسير الشركة التجارية.
التسيير والادارة أداة أساسية في كل شركة ولا يمكن ان نتصور وجود شركة بدون مسير، يضمن القيام بنشاطاتها وتحقيق أعمالها وأهدافها. لهذا أولى القانون أهمية بالغة لمسير الشركة وتنظيم ادارتها، خاصة الشركات التي تنشأ لاعتبارات مالية، كشركة المساهمة وشركة التوصية بالأسهم، والشركة ذات المسئولية المحدودة.
قسم القانون التجاري الشركات التجارية وفق المعيار الشكلي والمعيار الموضوعي، وذلك وفق أحكام المادة 544 منه التي نصت على ان: الطابع التجاري لشركة ما يحدد بشكلها او بموضوعها. واضاف انه تعد شركات التضامن وشركات التوصية والشركات ذات المسؤولية المحدودة وشركات المساهمة، شركات تجارية بحكم شكلها ومهما يكن موضوعها.
تعريف شركة المساهمة، ثم أجهزة الإدارة والتسيير في شركة المساهمة، وكيفيات انتخاب مجلس الادارة وتحديد صلاحياته. ثم المهام القانونية لمجلس المديرين، وجمعية المساهمين.
[6]مجلس ادارة
v مجلس مديري الشركة
v جمعية المساهمين في الشركة.
من راس مال الشركة. و له كل السلطات في التصرف باسم الشركة في نطاق موضوعها. وفي حالة تجاوز ذلك فان الشركة تلتزم في علاقاتها مع الغير، الا اذا ثبت ان الغير كان على علم بذلك[9].
فيأخذ صفة المتضامن في هذه الحالة المخالفة.
تعتبر شركة مساهمة بسيطة
- تنشأ حصريا من طرف شركة لها علامة مؤسسة ناشئة
- رأسمالها غير مقيد بحد أدنى
- زيادة واستهلاك وتخفيض رأس المال
- تعيين محافظي الحسابات
- وأكدت المادة715 مكرر 139، على انه يحضر على المسير اللجوء الى الادخار العلني او طرح أسهم في البورصة. لكن يمكن اصدار اسهم غير قابلة للتصرف فيها وتكون ناتجة عن تقديم عمل (براءة اختراع).
لعل فكرة اشاء هذه مؤسسات ناشئة بدأت مبهمة مع ظهور قانون المؤسسات الصغيرة والمتوسطة رقم17/02 المؤرخ في 10/01/2017م، والصادر في الجريدة الرسمية عدد/02 مؤرخ في 10/01/2017م.
تعود فكرة المؤسسة الناشئة الى القانون الانكليزي التي اعتبرها "مشروع صغير بدأ للتو. بمعنى « Start »، بمعنى "نمو قوي".
و ذات الشخص الوحيد « EURL »
- ان لا يتجاوز رقم اعمالها السنوي المبلغ المحدد من طرف اللجنة الوطنية
- ان يكون رأس مال الشركة مملوك بنسبة 50 على الأقل من قبل أشخاص طبيعيين أو صناديق استثمار معتمدة. أو من طرف مؤسسات حاصلة على علامة ناشئة
- يجب ان لا يتجاوز عدد العمال 250 عامل.
- حالة سحب مبالغ مودعة لحساب الشركة من اصل راس المال قبل قيدها في السجل التجاري[28].
- ففي هذه الحالات، اكد القانون التجاري في المواد 733 الى 743 منه على دعاوى البطلان وكيفياته حسب طبيعة كل الشركة.
اذا تعاقد المسير مع الغير بصفته الشخصية دون صفته في الشركة كممثل لها، فتكون المسئولية عقدية.
- وهي دعوى المسؤولية المدنية والتعويض المترتب عنها، التي تؤسس ضد الشركة اثناء القيام بأعمالها وتتسبب في الضرر للغير ، وتكون في اطار المادة 124 من القانون المدني، والناتجة عن خطأ ادى الى احداث ضرر بالغير. ففي هذه الحالة تكون الشركة مسئولة عن التعويض ويمثلها في ذلك المسير.
وهي الحالة التي ترفع فيها كل الدعاوى ضد الشركاء غير المصفين او ورثتهم او ذوي حقوقهم، ولو كانت الشركة منحلة بمقتضى السجل.
وفي هذه الحالات، يرى الفقيه الدكتور عبد الرزاق احمد السنهوري: ان القول بان عقد الشركة التجارية الذي على الرغم من عدم تمام شروط صحته لا يمكن المطالبة ببطلانه بعد انقضاء فترة معينة من الزمن، قد يبدو فيه نوع من الحيف واللاعدالة...[36]
وعليه نقترح ان تعدل نص المادة 740 من القانون التجاري، وترفع فيها مدة تقادم دعاوى ببطلان الشركة الى سبع سنوات من تاريخ العلم بالبطلان وكذلك دعاوى المسئولية والتعويض. كما نقترح تعديل نص المادة
الالتزامات الدورية والمتجددة، والتي تتمثل اساسا في رواتب العمال وأجرة المباني. فهي تتقادم بمرور خمس(5) سنوات[37].
- حقوق وكيل التفليسة والمحامين والخبراء: تسقط بمرور سنتين[39].
- ان الحالة التي تتقادم فيها كل الدعاوى ضد الشركاء غير المصفين او ورثتهم او ذوي حقوقهم، تكون بمرور خمس سنوات اعتبارا من نشر انحلال الشركة بالسجل.
من إيرادات الجباية العادية"[72].
الشركات مهما كان شكلها وغرضها. باستثناء: شركات الاشخاص وشركات المساهمة الا اذا اختارت الخضوع للضريبة على الارباح.
- ويترتب على عدم التصريح الضريبي قيام المسئولية الجبائية على المسير، والتي أكدت عليها الفقرة الاولى من المادة 155 من قانون الاجراءات الجبائية المعدل والمتمم بموجب قوانين المالية. والتي نصت على أنه: "عندما يتعذر تحصيل الضرائب من اي نوع كانت، والغرامات الجبائية التي يسند تحصيلها لمصلحة الضرائب والمترتبة على شركة، من جراء مناورات تدليسية او عدم التقيد بصفة متكررة بمختلف الالتزامات الجبائية، يمكن ان تحمل المسئولية بالتضامن بين المدير(او المديرين) او المسير( او المسيرين) اصحاب الاغلبية او الاقلية، بمفهوم المادة 2-14 من قانون الضرائب المباشرة والرسوم المماثلة، مع هذه الشركة، عن دفع الضرائب والغرامات المذكورة [73].
التصريح بوجود الشركة: نصت عليه المادة183 من قانون الضرائب المباشرة والرسوم المماثلة، واعتبرت ان كل مكلف بالضريبة يجب ان يقدم خلال الايام الثلاثين من بداية النشاط تصريحا الى مفتشية الضرائب.
· التصريح بالعمولات والمكافآت: وهي الاتعاب التي يقدمها المسير نيابة عن الشركة
· التصريح بمراجع الحسابات البنكية
· التصريح بالتنازل او التوقف عن النشاط والذي يقدم خلال مدة 10 أيام.
تحديد الجهة القضائية المعنية
- اسم ولقب وموطن المدعى عليه
- صفة الممثل القانوني للشركة
- ارفاق سندات ووثائق.
- وفق قانون الاجراءات المدنية والادارية، فان مسألة عدم الاختصاص لم تعد تطرح مثلما كانت مطروحة بقوة في ظل قانون الاجراءات المدنية الملغى سنة 2008م. حيث بينت مختلف المواد الاختصاص النوعي والاقليمي حسب طبيعة الدعوى وبينت الجهة المختصة.
في مادة الضرائب او الرسوم امام المحكمة التي يقع في دائرة اختصاصها مكان فرض الضريبة او الرسم
- يمكن الرجوع الى الفقرة الثانية من المادة155من قانون الاجراءات الجبائية، لتحديد اطراف الدعوى، والتي نصت على انه: ولهذا الغرض يباشر العون المكلف بالتحصيل دعوى ضد المدير او المديرين او المسير او المسيرين امام رئيس المحكمة الذي يتبعه مقر الشركة الذي يبت على منوال ما هو معمول به في المواد الجزئية.
العون المكلف بالتحصيل، بصفته مدعي
- مسير او اكثر للشركة، كمدعى عليه.
2: اجراءات سير الدعوى والفصل فيها
لم يوضح قانون الاجراءات الجبائية كيفية سير الدعوى القضائية فيما اذا كانت اجراءات عادية ام استعجالية. لكنها في الغالب تعتبر قضايا تطرح امام المحكمة الادارية، التي تخول للقاضي النظر فيها.
وفي حالة القضاء الاستعجالي، نصت المادة 948على ان الاستعجال في المادة الجبائية يخضع للقواعد المنصوص عليها في قانون الاجراءات الجبائية ولأحكام الباب الثالث من قانون الاجراءات المدنية والادارية.
وبالنسبة للحكم الصادر في الدعوى الجبائية فقد نصت عليه المادة155 اجراءات جبائية، على ان رئيس المحكمة يبث في الدعوى وفقا لما هو معمول به في المواد الجزئية. التي يقصد بها الدعاوى القيمية التي لا تتجاوز قيمتها حدا معينا[75].
د. محمد مصطفى زرباني
- Teacher: Mohamed Mustafa Zerbani